内容提要: 本文通过对国内外立法例的比较，提出我国刑法将“以营利为目的”和“违法所得数额较大或巨大”同时规定为著作权侵权刑事责任的归责条件，只能体现侵犯著作权犯罪的次要客体，不能体现侵犯著作权犯罪的主要客体，偏离了设立该罪的立法目的，进而建议在修改刑法时删除“违法所得数额较大或巨大”的规定，并将“以营利为目的”规定为部分侵犯著作权犯罪的主观构成要件。
著作权侵权刑事责任的归责条件，是指司法机关追究著作权侵权行为人的刑事责任所依据的标准，也可以说就是判断侵犯著作权的犯罪行为的标准。本文拟通过比较国内外著作权侵权刑事责任的归责条件，分析我国著作权侵权刑事责任归责条件存在的问题，进而提出完善相关规定的建议。
一、国内外著作权侵权刑事责任归责条件的比较
著作权侵权刑事责任的归责条件由两个部分组成，一是主观归责条件，二是客观归责条件。由于归责条件是在法律规定之上的理论概括，因此，比较国内外的著作权侵权刑事责任归责条件只能从法律规定人手。绝大多数国家的著作权法中，对严重侵犯著作权的行为，都规定了刑事处罚条款，而且，多数国家并不是简单地援引刑法典的条款，而是针对侵犯著作权犯罪行为的特点，规定专门的刑事处罚条款。对于哪些著作权侵权行为应给予刑事处罚，国外大致有以下三种立法例：
其一，概括式。即对侵犯著作权的犯罪行为作概括描述，不详细列举具体行为。如美国版权法第506条（a）款、法国文学艺术产权法第L．335—2条1款、我国香港版权条例第5条（1）款等。
其二，列举式。即对哪些行为属于侵犯著作权的犯罪行为作出详细具体的规定。如南斯拉夫版权法第102条至第104条、德国著作权法第106条至第108条、意大利著作权法第171条至第172条、英国版权法第107条（1）至（3）款、我国台湾地区著作权法第91条至第97条等。
其三，概括加列举式。即不仅概括规定何谓侵犯著作权的犯罪行为，而且列举具体的行为。如印度尼西亚著作权法第44条、日本著作权法第119条至第121条等。
从国外关于侵犯著作权犯罪的法律规定中，可以归纳出以下著作权侵权刑事责任的归责条件：
1．主观归责条件
（1）“故意”。将“故意”作为著作权侵权刑事责任的主观归责条件，应当说在各国著作权刑事保护理论上并无争议。只不过有的国家在著作权法中直接使用“故意”一词，如印度尼西亚；有的国家不使用“故意”，而使用“知道或有理由认为”（如英国）或“擅自”（如意大利）等词语；有的国家甚至在法律条文中不予表明，如法国、德国等。
（2）“以营利为目的”。与前者相比较，并非所有国家都认同“以营利为目的”是著作权侵权刑事责任的主观归责条件，但的确有部分国家的著作权法对此作了规定。从这些规定来看，大致有两种模式：其一，将“以营利为目的”规定为所有侵犯著作权犯罪行为的主观构成要件之一，不过，各国著作权法对此的表述不尽一致。如美国版权法就使用“商业利益或私人营利目的”的用语；其二，仅规定“以营利为目的”是部分侵犯著作权犯罪行为的主观构成要件之一。如日本著作权法第119条（2）款、南斯拉夫版权法第103条2款等。值得一提的是，根据德国著作权法第108条a款（1）项“行为人从事第106条至第108条的行为系营业性质的，刑事处罚则为5年以内监禁或罚款”的规定，德国把侵权行为具备营业性质，作为加重处罚的条件。
2．客观归责条件
从前面的介绍可知，国外著作权法关于侵犯著作权犯罪行为的规定，有的概括有的具体。但有一点是共同的，即只考虑行为因素，不考虑情节因素。换言之，只要行为人实施了侵犯著作权的行为，就满足了著作权侵权刑事责任的客观归责条件。这一点与我国的立法迥然有别。
我国现行刑法第217、218条规定了两种侵犯著作权的犯罪，即侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪。从条文规定中，我们可以归纳出我国著作权侵权刑事责任的以下归责条件：
1．主观归责条件
（1）“故意”。虽然上述条文中未出现“故意”二字，但以“故意”作为著作权侵权刑事责任的主观归责条件，在理论界并无异议。
（2）“以营利为目的”。这一主观归责条件在条文中有明确规定。由此可见，“故意”和“以营利为目的”是我国著作权侵权刑事责任的两个不可或缺的主观归责条件。也就是说，追究行为人著作权侵权的刑事责任，须是行为人主观上有侵犯著作权的故意，且以营利为目的。
2．客观归责条件
（1）实施了侵犯著作权的行为或销售侵权复制品的行为。刑法第217条规定了4种侵犯著作权的行为，第218条规定了销售侵权复制品的行为。任何人只要实施了这些行为中的任何一种行为，就满足了著作权侵权刑事责任的一个客观归责条件。
（2）严重情节。包括两种：
1．违法所得数额较大或巨大。根据刑法的规定，侵犯著作权的行为，违法所得数额较大的才构成犯罪，而销售侵权复制品的行为，只有违法所得数额巨大的才构成犯罪。
2．其他严重情节。根据1997年3月25日最高人民法院《关于认真学习宣传贯彻修订的的通知》，关于哪些情节属于其他严重情节，在没有新的司法解释前，可以参照最高人民法院原作出的有关司法解释，即最高人民法院《关于适用若干问题的解释》。该司法解释列举了三种其他严重情节，其一，因侵犯著作权曾经两次以上被追究行政责任或者民事责任，其二，个人非法经营数额在50万元以上的，其三，造成其他严重后果或者具有其他严重情节的。
由此可见，我国著作权侵权刑事责任的客观归责条件也有两个，即法定行为和严重情节，两者缺一不可。
通过比较国内外著作权侵权刑事责任的归责条件，可以看出：我国著作权侵权刑事责任的归责条件最多（主客观归责条件各2个，共4个），而国外著作权侵权刑事责任的归责条件，多则3个，少则2个，并且，大多数国家认同2个归责条件，即主观上“故意”与客观上实施了侵犯著作权的行为。只有少数国家要求3个归责条件，即除要求客观，实施侵犯著作权的行为外，在主观方面不仅要求“故意”而且要求“以营利为目的”。从学理上讲，归责条件越多，归责面越窄。因此可以说，与其他国家相比，我国著作权刑事保护的范围较小。
二、对我国著作权侵权刑事责任归责条件的评析
关于进一步做好中央企业抗震救灾和灾后恢复重建工作的紧急通知
国务院国有资产监督管理委员会办公厅
国务院国有资产监督管理委员会办公厅文件
国资厅发考核[2008]61号
关于进一步做好中央企业抗震救灾和灾后恢复重建工作的紧急通知
各中央企业：
四川汶川地震灾情发生后，中央企业坚决贯彻党中央、国务院的部署，积极组织抗震救灾和自救互救工作，认真履行社会责任，为取得抗震救灾胜利发挥了重要作用。为进一步落实党中央、国务院抗震救灾的总体部署，组织好中央企业下一阶段的抗震救灾和灾后恢复重建工作，现将有关事项通知如下：
一、继续全力组织好受灾人员的救助。各有关中央企业要不惜代价，继续全力组织和协调好寻找与搜救工作，对于企业每一名受灾员工及家属，只要有一线希望，决不放弃救援的努力；对救出人员要及时全力救助，最大限度减少伤员致死、致残。同时，中央企业在川、赴川单位要继续积极配合当地政府，全力做好灾区救援工作。
二、认真做好受灾职工及家属的安置、安抚工作。受灾中央企业的各级领导、各级党团组织及工会组织的干部职工，要克服地震灾害所带来的影响，坚持以人为本，妥善组织好遇难职工、遇难家属的善后处理工作；妥善组织好伤残职工、伤残家属的医疗救治及生活安置；以党支部或临时党组织为单位，组织力量，做好临时居住区人员的吃饭、饮水、穿衣、被褥、卫生等后勤补给。企业领导干部和党员要吃苦在前，深入职工队伍及家庭，抚慰受灾职工及家属，关爱孤儿、孤老、孤残，帮助他们解决灾后医疗、生活等困难，保持企业职工队伍及家属的稳定，积极组织自救工作，树立灾后恢复重建的信心和决心。
三、加强卫生防疫，切实做好震后各种次生灾害的防范工作。各中央企业尤其是中央企业在川企业，要积极组织力量，及时与有关卫生防疫部门沟通情况，做好防疫宣传工作，配合当地政府做好生活区、厂区、办公区的防疫处理，有效防止突发疫情发生。与药品生产相关的企业，要主动与卫生防疫等部门联系沟通，加强疫情跟踪分析，提前判断地震之后可能出现的灾害疫情，全力组织当前急需相关药品、疫苗的生产，及时制订和完善应对重大疫情的工作预案，努力协助政府化解灾后可能出现的重大疫情。
中央企业在川、赴川单位，要提高风险意识，努力做好震后其他各种次生灾害的防范工作，重点关注余震、周围山体滑坡、上游及周边破损水利设施对本单位职工及家属可能造成的安全隐患，制订和完善相关预警预案，一旦发现问题，及时处置或组织人员有序转移。灾区企业恢复生产前要做好安全评估，确保人员安全。电力和水电施工企业要加强对四川境内的水电站等基础设施的隐患排查，注意水库水位变化、库区周围滑坡等情况及影响，要根据预案及时处置，防止人员伤亡。危险化学品生产储备、输油气管道、军工科研生产企业要切实做好重要设备和重点设施的安全隐患排查，及时采取安全防范措施。
四、努力保障灾区物资运输及供应。当前，不少中央企业承担了大量救灾物资的生产供应，凡承担相关物资供应任务的企业，要保质保量、尽一切努力保障供应。电力、电信企业要进一步加强毁损线路的修复，全力保障和恢复灾区的用电及通讯。石油化工企业要加强对受灾地区的油气供应，积极配合灾区地方政府尽快恢复毁损的民用天然气管线。航空运输及内河航运企业要进一步全力支持灾区人员及物资运输，并按要求逐步恢复正常的航空及水路运输，努力提高服务质量。建筑施工企业，要大力配合有关部门及地方政府，支援阻塞及毁损的铁路、道路和桥梁的修复，缓解运输矛盾。与灾区群众生活密切相关的企业，要开足马力，加班生产，千方百计做好帐篷、活动板房、消毒液、粮食、食用油、肉类等灾区急需物资的生产供应。
五、切实做好信息报送工作。各中央企业要继续做好值班值勤工作，确保信息畅通。电力、电信、石油石化企业要每天汇总灾情统计和设施恢复情况。承担抗震救灾物资生产、运输、调配的企业要做好工作进展情况的汇总工作，包括动用的设备、人员，救灾物资生产、调动数量等，相关信息要于每天下午5点前报国资委业绩考核局。受灾企业要加强对受灾情况的评估，尽早规划灾后恢复重建工作，为恢复生产做好前期准备。企业不能自行解决、需有关部门抓紧协调的重大事项，要随时报告。对交办事项，已完成的要立即报告；未完成的，要及时报告工作进展情况。
国务院国资委办公厅
二○○八年五月二十日