重庆市人大常委会


重庆市计划生育条例（第二次修正）
重庆市人民代表大会常务委员会


（1997年9月13日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第三次会议通过 1993年3月26日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第十五次会议第一次修正 2000年11月24日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第二十八会议第二次修正 2000年
11月24日重庆市人民代表大会常务委员会公告第152号公布）

第一章 总则
第一条 为推行计划生育，控制人口数量，提高人口素质，实现人口与经济、社会协调发展和可持续发展，根据《中华人民共和国宪法》和国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 推行计划生育，提倡和鼓励晚婚、晚育、优生、优育。
夫妻双方有实行计划生育的义务，其合法权益受法律保护。
第三条 计划生育工作坚持以宣传教育为主、避孕为主、经常工作为主；坚持与帮助群众发展经济，勤劳致富，建设文明幸福家庭相结合。
第四条 各级人民政府领导本行政区域内的计划生育工作，把人口计划纳入国民经济和社会发展计划，实行人口与计划生育目标管理责任制，组织和动员全社会力量，实施本条例。
第五条 各级人民政府、有关行政管理部门和单位对在计划生育工作中作出显著成绩的单位和个人，应给予表彰和奖励。
第六条 本市行政区域内的国家机关、社会团体、企业事业单位、其他组织和公民都必须遵守本条例。

第二章 组织管理
第七条 各级人民政府应贯彻执行计划生育的方针、政策和法规，制定和执行人口与计划生育目标管理责任制；把计划生育经费列入财政预算，并逐年增加投入；把计划生育纳入社区服务内容；组织、协调、督促有关部门对计划生育实行综合管理。
第八条 市和区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门主管本行政区域内的计划生育工作。
乡（镇）人民政府和街道办事处的计划生育工作机构依照本条例管理本行政区域内的计划生育工作。
第九条 村（居）民委员会实行计划生育工作责任制，做好经常性的计划生育宣传教育和服务管理工作。
第十条 计划、财政、卫生、民政、人事、教育、公安、工商、劳动、农业、统计等行政管理部门应按照职责分工，配合计划生育行政管理部门，共同做好计划生育工作。
工会、共青团、妇联、科协、个体劳动者协会等社会团体应支持和配合各级人民政府做好计划生育工作。
计划生育协会应宣传、动员公民实行计划生育，充分发挥自我教育、自我管理、自我服务的作用。
第十一条 计划生育科学研究、宣传教育、技术服务和避孕药具服务机构负责做好计划生育科学技术研究、宣传教育、技术服务和避孕药具的供应、管理工作。
第十二条 国家机关、社会团体、企业事业单位实行计划生育法定代表人责任制。
第十三条 市和区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门应建立计划生育行政执法责任制，公开计划生育的办事规定和程序；乡（镇）人民政府、街道办事处和村（居）民委员会、单位应定期公布生育计划执行情况及对计划生育违法行为的处理结果，接受公民的监督。
实行人口与计划生育统计报表制度，有关单位应如实填报，不得瞒报、虚报。
第十四条 计划生育工作人员应依法办事，维护公民的合法权益，不得玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊、损害公民的合法权益。
第十五条 节育手术并发症和独生子女病残儿的医学鉴定由市或区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门会同同级卫生行政管理部门组织的专业技术鉴定委员会进行。
第十六条 社会抚养费实行乡（镇）街道征收，区、县（自治县、市）管理，财政、审计监督，全部用于计划生育事业，任何单位和个人不得贪污、挪用、私分。其具体管理办法，由市人民政府制定。
第十七条 提倡计划生育保险，逐步建立和完善独生子女父母养老保险制度。

第三章 生育节制
第十八条 生育应按计划进行，禁止计划外生育。
提倡和鼓励一对夫妻只生育一个子女。
少数民族也应实行计划生育。
第十九条 提倡和鼓励晚婚、晚育。
男女双方按法定婚龄各推迟三周岁以上初婚的为晚婚，已婚妇女达到晚婚年龄后怀孕生育第一个子女的为晚育。
第二十条 符合下列情况之一的夫妻，经批准可以再生育一个子女：
（一）第一个子女经鉴定患有非遗传性疾病，不能成长为正常劳动力的；
（二）独生子和独生女结婚的；
（三）再婚的夫妻，再婚前一方只有一个子女，另一方无子女的；
（四）婚后多年不育，依法收养一个子女后又怀孕的；
（五）农村村民中男到独生女家结婚落户的；
（六）农村村民中夫妻一方为烈士独生子女的；
（七）农村村民中夫妻一方为二等甲级以上伤残军人的；
（八）农村村民中夫妻一方因公致残，相当于二等甲级以上伤残的；
（九）农村村民中几个亲兄弟只有一个有生育能力的；
（十）农村村民中夫妻一方两代以上都是独生子女的；
（十一）农村村民中因丧偶再婚的夫妻，再婚前丧偶一方子女不超过两个、一方无子女的；
（十二）经市人民政府批准的部分山区农村村民中缺乏劳动力的独生女户和边远高寒大山区农村人口中的独生子女户。
符合前款规定，申请再生育一个子女的夫妻，一般应间隔四周年。
本条所称无子女，是指未生育、未收养和生育后子女死亡的。
第二十一条 在本市定居的香港特别行政区、澳门、台湾地区同胞和归国华侨，以及夫妻一方为香港和澳门特别行政区、台湾地区同胞和归国华侨、外国公民的生育，按国家有关规定执行。
第二十二条 对有下列情况之一的，按以下规定执行：
（一）夫妻将子女遗弃或违法送养的，不得再生育；
（二）符合再生育一个子女条件的夫妻因户籍地变迁，不符合现户籍地生育政策的，执行现户籍地的生育政策，已怀孕者除外；
（三）女方户籍地与居住地不一致的，执行从严地的生育政策；
（四）农村村民被国家机关、事业单位聘用的或被城镇企业聘用为合同制职工的，在工作期间执行城镇居民生育政策。
第二十三条 依照本条例第十八条第二款规定，生育第一个子女的夫妻在怀孕后四个月内应到女方户籍所在地或工作单位所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构领取《生育证》。
第二十四条 符合本条例第二十、二十一条规定，申请再生育一个子女的，由女方单位所在地或户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构审查，区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门批准。乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构应在接到申请三个
月内核实上报，区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门应在受理上报申请两个月内作出审批决定并书面通知申请人。批准生育的，发给《生育证》。逾期未将审批决定书面通知申请人的，视为批准，并于三十日内补发《生育证》。
少数地区对批准再生育一个子女的夫妻，征收一定数额的生育费，由区、县（自治县、市）人民政府报市人民政府依法批准，财政统一征收，主要用于计划生育事业。
第二十五条 有下列情况之一的，属于计划外生育：
（一）未婚生育的；
（二）骗取《生育证》生育的；
（三）无《生育证》生育第二个子女以上的。
违法收养子女的，视为计划外生育。
计划外怀孕后，无医疗机构或计划生育服务机构出具的终止妊娠证明的，按计划外生育处理。

第四章 优生优育和节育
第二十六条 公民应接受人口与计划生育基础知识教育和优生优育指导。
第二十七条 夫妻一方经医学鉴定患有不宜生育疾病的，应在医师指导下采取长效节育措施。
生育过严重缺陷患儿的妇女要求生育的，妊娠前夫妻双方应到县级以上医疗机构或计划生育服务机构接受医学检查。
县级以上医疗机构或计划生育服务机构对产前诊断其胎儿患有严重遗传性疾病或严重缺陷的孕妇，应提出终止妊娠的医学建议。
第二十八条 禁止非医学需要进行胎儿性别鉴定、选择性人工流产和采用人工方法催生早生。
第二十九条 医疗机构和计划生育服务机构应开展优生优育、生育、节育和不育症治疗等生殖保健服务。
第三十条 提倡和鼓励夫妻在生育子女后及时采取安全、可靠的长效节育措施。
第三十一条 免费供应育龄夫妻避孕药具。
节育措施的费用，国家机关、社会团体、企业事业单位在职人员由所在单位在医疗费或社会统筹医疗费中开支，城镇无业居民和农村村民从乡（镇）、街道计划生育经费中开支。
第三十二条 乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构必要时可与育龄夫妻签订生育保健服务合同，提供避孕、节育保健服务，育龄夫妻应予配合。合同的管理办法由市计划生育行政管理部门制定，报市人民政府批准后执行。
第三十三条 施行节育手术的医疗机构和计划生育服务机构，必须具备相应的手术条件和专业技术人员并持有市或区、县（自治县、市）卫生或计划生育行政管理部门颁发的“许可证”和“合同证”，确保受术者的健康和安全。
第三十四条 夫妻采取节育措施后，因情况变化，符合生育政策需再生育的，凭《生育证》施行复育手术；因医学等特殊情况，凭区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门核实的诊断证明书改变节育措施。其手术费用按节育手术费办理。
第三十五条 计划外怀孕的妇女，应及时采取补救措施。所在单位或村（居）民委员会及其家属应予教育帮助。任何单位和个人不得支持他人计划外怀孕、生育。
第三十六条 对因节育措施失败而怀孕采取补救措施或因节育手术引起并发症的，经区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门确认，在治疗期间，国家机关、社会团体、企业事业单位在职人员视为出勤，享受同等工资福利待遇；农村村民减免本人当年的义务工和劳动积累工。治疗
费按节育手术费的开支办法处理。属于医疗事故的，依法按国家有关规定处理。

第五章 流动人口的生育管理
第三十七条 现居住地不是户籍所在地，异地从事务工、经商等活动或者以生育为目的异地居住，可能生育子女的已婚育龄人员（以下简称已婚育龄流动人口），应遵守本条例。
流动人口的计划生育工作由户籍所在地和现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处共同负责、共同管理，以现居住地为主。
第三十八条 流动人口计划生育管理实行“谁用人谁管理，谁留宿谁负责”的原则。乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构应与雇请和留宿外来人员的单位和个人签订流动人口计划生育管理责任书。
第三十九条 乡（镇）人民政府和街道办事处应组织有关单位为在本地居住的已婚育龄人员提供避孕药具，定期为已婚育龄妇女进行避孕节育、优生优育及其他生育保健服务，指导计划外和意外妊娠的妇女及时采取安全的补救措施，并定期向户籍地计划生育工作机构通报生育、节育情
况。
第四十条 公安、工商、劳动就业、卫生、房产管理、建设等有关部门应根据各自职责，配合计划生育行政管理部门做好流动人口的计划生育工作，核查流动人口现居住地的乡（镇）人民政府或街道办事处查验过的婚育证明，核查孕妇的《生育证》，发现无证怀孕的妇女，应及时告知
当地计划生育工作机构。
单位和个人接待流动人口，应核查流动人口现居住地的乡（镇）人民政府或者街道办事处查验过的婚育证明和孕妇的《生育证》，对无证的不得接纳其从业、居住；发现无证怀孕的妇女，应及时告知当地计划生育工作机构。
对流动人口计划生育负有配合管理义务的部门、单位和接纳流动人口的单位、个人，其流动人口计划生育工作应当接受当地乡（镇）人民政府、街道办事处及计划生育行政管理部门的监督和检查。
第四十一条 流动人口外出前应与户籍所在地的乡（镇）人民政府或街道办事处计划生育工作机构签订计划生育保证书，保证书的具体内容由市计划生育行政管理部门制定；成年流动人口拟离开户籍地的，应按国家有关规定办理婚育证明；成年流动人口到现居住地后应当向居住地的街
道办事处、乡（镇）人民政府计划生育工作机构交验婚育证明，接受计划生育指导和服务，并按规定缴纳流动人口计划生育服务费。已生育的育龄妇女应定期向户籍所在地反馈现居住地计划生育工作机构核实的避孕节育情况证明。

第六章 优待与奖励
第四十二条 晚婚的职工，增加婚假十日；晚育的妇女，增加产假二十日。增加的婚假、产假视为出勤。
农村晚育的妇女，免去当年的义务工和劳动积累工。
第四十三条 夫妻只有一个未满十四周岁的子女，经双方申请，所在单位或村（居）民委员会核实，由女方单位所在地或户籍地乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构发给《独生子女父母光荣证》。
第四十四条 夫妻计划内生育的子女系双胞胎和多胞胎的，不视为计划外生育，也不享受独生子女父母待遇。
第四十五条 对取得《独生子女父母光荣证》者每月发给双方奖励金总额五至十元，从取得《独生子女父母光荣证》之月起发至子女十四周岁止。
奖励金由双方所在单位各负担百分之五十，按以下规定执行：
（一）国家机关、社会团体、企业事业单位职工由所在单位发给；
（二）城镇无业居民由乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构从事业费中发给；
（三）城镇个体工商户的奖励办法由区、县（自治县、市）人民政府制定；
（四）农村村民，从各级人民政府财政经费、乡（镇）统筹费、社会抚养费中各筹集一部分作为奖励金，由乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构负责发给，筹集奖励金的具体办法由区、县（自治县、市）人民政府制定；
（五）无工作单位的在校研究生，由发给《独生子女父母光荣证》的计划生育工作机构发给，送培、委培的在校研究生，由原所在单位发给。
丧偶者由其所在单位全额发给；离婚的仍由双方所在单位各发一半；再婚夫妻符合条件者，重新办理《独生子女父母光荣证》后继续享受优待和奖励。
第四十六条 国家机关、社会团体和企业事业单位职工持有《独生子女父母光荣证》的，退休后可增发百分之五的退休金或给予一次性奖励，国家有新规定的，从其规定。
第四十七条 有下列情况之一的，所在单位可给予一次性奖励：
（一）晚婚、晚育并办理《独生子女父母光荣证》的夫妻；
（二）持有《独生子女父母光荣证》，连续五年未计划外怀孕的已婚育龄妇女；
（三）符合再生育一个子女条件，自愿终身只生育一个子女的夫妻。
第四十八条 对独生子女家庭的优待：
（一）子女入托、入学、就医、就业，在同等条件下应予优先；
（二）子女的学杂费，其父母所在单位有条件的可给予补助；
（三）划分宅基地或分配住房，按两个子女计算；
（四）农村持有《独生子女父母光荣证》的夫妻年老后，所在乡（镇）人民政府或集体经济组织可通过提供义务工和必需的生产生活资料，发给补助金等方式，对其生产、生活、就医给予照顾。
第四十九条 有下列情况之一的夫妻，单位可给予以下优待：
（一）晚育者，产假期间给男方护理假七天，视为出勤；
（二）晚育并只生育一个子女的女职工，经本人申请，单位批准，产假满后可连续休假至子女一周岁止，休假期间的工资按基本工资的百分之七十五发给；
（三）节育手术住院期间确需护理的，经手术单位证明，给其配偶护理假，视为出勤。
第五十条 各级人民政府、有关行政管理部门和单位对农村计划生育户发展经济应优先给予扶持。

第七章 限制与处罚
第五十一条 计划外生育一个子女的，分别按双方上年收入的二至三倍征收社会抚养费，其总额不得低于三千元；已按本条例第二十、二十一条规定生育后计划外生育的，不得低于四千元；继续计划外生育的，加倍征收社会抚养费。
计划外生育人员的年收入不明的，其年收入可按照所在乡（镇）、城区（街道）劳动者上年平均年收入的三至五倍计算。
经征收单位认定，一次缴清社会抚养费确有困难的可分次缴纳，逾期不缴纳者，按日加收应缴款额千分之一至千分之五的滞纳金。
第五十二条 符合生育第一个子女的条件，生育前未领取《生育证》的，征收无证生育费一百元。
第五十三条 社会抚养费由乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构征收。对计划外生育人员征收社会抚养费，有工作单位的由工作单位所在地征收，无工作单位的由户籍所在地征收。
乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构作出征收社会抚养费处理决定确有困难的，可提请区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门处理。
第五十四条 对计划外生育人员，所在单位和有关部门应给予以下处理：
（一）收回《独生子女父母光荣证》和已享受的独生子女父母奖励，分娩的费用不予报销；
（二）给予行政处分；
（三）审批宅基地时，计划外生育的人口予以扣除。
第五十五条 不履行生育保健服务合同和流动人口计划生育合同的，按合同管理办法执行。
第五十六条 违反本条例规定，擅自为他人摘取宫内节育器、进行复通手术、催生早产手术、胎儿性别鉴定、终止妊娠手术以及做假节育手术和出具假手术证明的，由其所在单位或上级主管部门给予批评教育、行政处分，区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门或卫生行政管理部
门没收其违法所得，并处以二千元以上六千元以下罚款；个体行医的，还应由区、县（自治县、市）卫生行政管理部门责令停业整顿、吊销行医许可证，无证行医的依法取缔；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十七条 违反本条例规定，涂改《生育证》的，由区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门予以警告，并处以一百元以下罚款；转让、出售《生育证》的，由区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门没收其非法所得，并处以二千元以上六千元以下的罚款；伪造《生育证》
的，移交公安机关查处。
第五十八条 违反本条例第四十条第二款规定的，由区、县（自治县、市）计划生育行政管理部门给予警告，可以并处三百元以上一千元以下罚款。
第五十九条 对未完成人口与计划生育责任目标的单位，当年不得评为“文明单位”或“先进集体”，并按责任书的约定追究法定代表人的经济、行政责任。
第六十条 计划生育工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂，损害公民合法权益的，应依法追究责任。
贪污、挪用、私分社会抚养费的，主管部门应责令其限期退回，对责任人员视其情节轻重，给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
人口与计划生育统计工作中弄虚作假的单位和个人，按统计法律、法规规定处理。
第六十一条 计划生育工作人员依法执行公务受法律保护，对阻碍计划生育工作人员依法执行公务，扰乱计划生育部门的工作秩序，违反社会治安管理行为的，由公安机关依法处理。
第六十二条 当事人对征收社会抚养费或行政处罚决定不服的，可依法申请复议；对复议决定不服的，可依法提起诉讼；不申请复议、不提起诉讼，又不履行的，由作出征收社会抚养费的计划生育工作机构或作出行政处罚决定的计划生育行政管理部门申请人民法院强制执行。

第八章 附则
第六十三条 民族自治县的人民代表大会，可根据本条例的原则和当地的实际情况，制定本自治县的计划生育办法，报市人民代表大会常务委员会批准后施行。
第六十四条 本条例具体应用中的问题，由市计划生育行政管理部门负责解释。
第六十五条 重庆市人民政府可根据本条例，就实施中的问题作出规定。
第六十六条 本条例自1998年1月1日起施行。


（2000年11月24日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过）


鉴于《重庆市计划生育条例》中使用的“计划外生育费”与中共中央、国务院《关于加强人口与计划生育工作稳定低生育水平的决定》（中发〔2000〕8号）中使用的“社会抚养费”不一致，现决定对《重庆市计划生育条例》作如下修改：
一、第十六条“计划外生育费实行乡（镇）街道征收”。修改为“社会抚养费实行乡（镇）街道征收”。
二、第四十五条第二款第四项“农村村民，从各级人民政府财政经费、乡（镇）统筹费、计划外生育费中各筹集一部分作为奖励金”。修改为“农村村民，从各级人民政府财政经费、乡（镇）统筹费、社会抚养费中各筹集一部分作为奖励金”。
三、第五十一条第一款“计划外生育一个子女的，分别按双方上年收入的二至三倍征收计划外生育费，……继续计划外生育的，加倍征收计划外生育费”。修改为“计划外生育一个子女的，分别按双方上年收入的二至三倍征收社会抚养费，……继续计划外生育的，加倍征收社会抚养费
”。
第五十一条第三款“经征收单位认定，一次缴清计划外生育费确有困难的可分次缴纳”。修改为“经征收单位认定，一次缴清社会抚养费确有困难的可分次缴纳”。
四、第五十三条第一款“计划外生育费由乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构征收。对计划外生育人员征收计划外生育费……”。修改为“社会抚养费由乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构征收。对计划外生育人员征收社会抚养费……”。
第五十三条第二款“乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构作出征收计划外生育费处理决定确有困难的，可提请区、县（市）计划生育行政管理部门处理”。修改为“乡（镇）人民政府、街道办事处计划生育工作机构作出征收社会抚养费处理决定确有困难的，可提请区、县
（自治县、市）计划生育行政管理部门处理”。
五、第六十条第二款“贪污、挪用、私分计划外生育费的，主管部门应责令其限期退回”。修改为“贪污、挪用、私分社会抚养费的，主管部门应责令其限期退回”。
六、第六十二条“当事人对征收计划外生育费或行政处罚决定不服的，可依法申请复议；……不提起诉讼又不履行的，由作出征收计划外生育费的计划生育工作机构……”。修改为“当事人对征收社会抚养费或行政处罚决定不服的，可依法申请复议；……不提起诉讼又不履行的，由作
出征收社会抚养费的计划生育工作机构……”。
七、本条例所称“区、县（市）”一律修改为“区、县（自治县、市）”。
本决定自2001年1月1日起施行。《重庆市计划生育条例》根据本决定修改后重新公布。



1997年9月13日
论我国共同犯罪未遂与中止理论及其完善

尹振国


摘 要

　　对于在共同犯罪案件中，如何认定犯罪未遂和中止，学术界和司法实践中都存在着不同的观点或做法。文章首先列举了学术界关于共同犯罪未遂和中止认定的观点，然后根据刑法原则和有关共同犯罪的理论分析了我国刑法典对于共同犯罪规定的不足，作者主张在共同犯罪中止中可以引入“脱离共犯关系”的理论，以符合刑法的罪责刑相适应的原则和犯罪中止的立法精神，最后就共同犯罪理论的完善提出了自己的看法。

关键词　 共同犯罪 犯罪未遂 犯罪中止 脱离共犯关系


共同犯罪的未完成形态，指的是共同犯罪的预备、未遂和中止?本文重点论述同犯罪未遂与中止?。在我国刑法典中，只是明确规定了教唆犯的未遂，但实际上由于共同犯罪人在共同犯罪中所处的地位和所起的作用并不相同，未完成犯罪的原因也不同，这使得共同犯罪形态在表现形式上多种多样：
一、共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止
（一）简单共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止
1、共同犯罪中的未遂犯与既遂犯
简单共同犯罪，又称之为共同正犯（共同实行犯），即共同犯罪人共同故意实行某种犯罪客观要件的行为。由于共同犯罪人各人的实行行为，相互配合，成为一个共同犯罪行为的整体，对他们每一个人的行为应该从整体上加以考察，所以在他们的共同实行行为未能得逞时，共同犯罪人都应该构成犯罪未遂。例如：甲乙两人开枪射杀丙，两人都没有射中，丙乘机逃走，那么甲乙两人的行为都构成了故意杀人罪（未遂）。如果共同犯罪人中一人或者其中数人的行为造成了危害结果的发生，其余共同犯罪人的行为对危害结果的发生没有起什么作用，但是他们的行为仍然构成犯罪既遂。例如，甲乙两人开枪射杀丙，甲射中丙，丙死亡；乙未射中，根据共同实行犯“部分行为全体责任”刑事处罚原则，不仅甲要以犯罪既遂论处，而且乙也要以犯罪既遂论处。这一观点成为我国刑法学界的通说。我国台湾地区的学者中也有类似的看法，如林山田认为：“共同正犯中之各行为人在共同性为决意下所参与共同实施之行为，并非必须全部既遂，始担当既遂之刑事责任。只要共同正犯中之一行为人所实行之行为业已既遂，虽其他行为人之行为尚属未遂，但各共同正犯均成之既遂犯。反之，共同正犯之各行为人所实行之行为，如无一达成既遂者，则各共同正仅担当未遂之责。”[1] 这就意味着在共同正犯中，既遂犯与未遂犯是不可并存的，但事实并非如此：例如，罪犯甲乙共谋将牢房的墙壁凿穿逃走。一天，甲乙终于将墙壁凿穿，甲逃脱；乙正要越墙时却被警卫发觉而未能逃脱。在本案中，甲构成脱逃罪既遂，乙构成脱逃罪未遂。又如：甲乙两人共谋强奸某妇女，甲实施了强奸，而轮到乙强奸时，妇女大声呼救，乙怕被人发现，遂与甲逃走。在甲构成强奸罪既遂，乙构成强奸罪未遂。这就是说在共同正犯中，各行为人都是亲手犯时，因为各人的行为都具有不可替代性或者人身性，因此，共同实行犯中各共犯的未遂表现出各自的独立性，这是共同正犯中的特殊情况，刑法应该对此做出明确的规定。
2、共同犯罪中的中止犯与既遂犯
共同实行犯的犯罪中止，情况较为复杂。共同实行犯中一人在共同实行犯罪的过程中自动放弃犯罪，并且劝说其他共同实行犯放弃犯罪而共同停止共同犯罪行为，共同犯罪人均成立犯罪中止；如果在共同犯罪过程中主动放弃犯罪者，劝说其他共同实行犯放弃犯罪无效，转而采取防止措施，避免了共同犯罪危害结果的发生，则主动放弃者构成犯罪中止，其他共同实行犯则构成犯罪未遂。这些在刑法理论和实践中均无疑义。存在争论的是，在共同犯罪过程中一人主动放弃犯罪，并竭力阻止其他共同实行犯继续犯罪，但因为力所不及，未能阻止犯罪危害结果的发生，这时对主动放弃犯罪者应如何处理？客观说认为，犯罪中止以彻底的放弃犯罪或者有效地防止犯罪结果的发生为要件。犯罪结果之所以没有发生，必须是由于其中止行为所致；否则犯罪结果未能被阻止，或者犯罪结果没有发生是其他原因所致，自动放弃犯罪者不能构成犯罪中止。韩国刑法第26条规定：“行为人已着手犯罪行为之实行，而因己意中止，或防止其结果发生者，减轻或者免除其刑罚。” [2]这是客观说的立法例之一。主观说认为，刑法对犯罪中止之所以规定减轻或免除处罚，是因为中止犯的主观恶性比较小，为鼓励犯罪人自动停止犯罪，使刑法所保护的利益免受或者少受犯罪行为的侵害。所以共同犯罪人中某人自动放弃其犯罪行为，即使未能防止犯罪危害结果的发生，也应依法按照犯罪中止处罚。1976年联邦德国的刑法典第24条第2款规定：“在数人共同犯罪中，其中主动阻止犯罪完成的，不同未遂而处罚。如该犯罪没有中止犯的行为也不能完成的，或者该犯罪的未遂与中止犯以前参与的行为无关，只要行为人主动阻止该犯罪完成，应该免除其处罚。此外第31条第2款还规定，犯罪不是因为中止犯的行为而不发生的，或者犯罪虽已发生而与中止犯以前参与的行为无关，如果其主动努力阻止犯罪完成的，免除其刑罚。[3]根据德国刑法的上述规定，即使在其他共同犯罪人已经构成既遂的情况下，部分共同犯罪人也可能成立中止犯。
我国刑法第24条规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生，使犯罪中止。自动放弃犯罪成立中止犯，其所处的阶段只能是在犯罪行为的实施阶段（犯罪结果还未发生）；自动有效地防止犯罪结果的发生成立犯罪中止，则是在犯罪行为已经实行完毕，犯罪达到既遂以前。众所周知，我国刑法总则关于犯罪中止的规定是以单独犯的行为为模式作出规定的，这种规定存在着不足之处。下面的案例如果用刑法的规定来解释难以得出满意的结论。
案例：甲乙丙三人共谋敲诈勒索丁，三人共同实施了威逼行为后，甲对乙丙两人说：“我不想再干下去了。”，甲还竭力阻止乙丙两人继续犯罪，但没有成功。如果按照我国现行刑法的有关规定，甲仍然构成敲诈勒索的既遂，但可以酌情对甲从轻处罚。这对甲似乎不公平。
为此，笔者认为，我国刑法有关共同犯罪的理论存在着不足：
其一：与罪责刑相适应的刑法原则相违背。
罪责刑相适应原则是我国刑法所确认的一项基本原则，它在我国刑事立法和司法实践中有着重要的地位。我国刑法第五条规定：“刑罚轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”这就是说“犯多大的罪，便应承担多大的刑事责任，法院也应判处其轻重相当的刑罚”。 一个犯罪行为该承担多大的刑事责任，该受怎样的刑罚处罚，不仅仅取决于该犯罪行为的客观社会危害性，也同样取决于犯罪人本身的主观危险性。由于中止犯的主观恶性相对较小，所以对于中止犯的处罚也应当适当减轻或者免除。如果对共同犯罪中自动放弃犯罪而未能阻止其他犯罪人的继续犯罪行为人作为既遂犯来处理，而忽视其为防止犯罪结果的发生而作出的努力，这对行为人是不公平的，也有违罪责刑相适应的刑法原则。
其二：与中止犯的有关立法意图相违背。
刑法对于犯罪中止的规定的意图在于鼓励犯罪分子子定放弃犯罪，减少对社会的危害，如果把共同犯罪中的中止简单地理解为全部共同犯罪人自动地放弃犯罪，或者共同有效地防止犯罪结果的发生，即使有的共同犯罪人自动地放弃了犯罪，但只要其他犯罪人使犯罪达到了既遂，危害结果发生了，就不能认定为犯罪中止。这样一来，无疑使不给共同犯罪人以放弃犯罪的机会，实际上也达不到犯罪中止的立法目的。
其三：过分强调共同犯罪的整体性。
认为只要共同犯罪达到了既遂，整个共同犯罪就不可能有其他的犯罪停止形态。这强调了共同犯罪中“罪”的形态一致性，忽视了共同犯罪中共同行为的多样性。
综上所述，在共同犯罪的过程中，只要犯罪分子自动放弃了犯罪，并且危害结果的发生与其放弃犯罪前行为没有因果关系，那么，不论其他共同犯罪人处于犯罪未遂还是犯罪既遂，都可以成立犯罪中止，这样既符合我国刑法对犯罪中止的立法精神，又有利于社会的安定。
（二）复杂共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止
复杂共同犯罪是指犯罪人之间存在着实行犯、教唆犯、帮助犯分工的共同犯罪。在这种共同犯罪中，实行犯的犯罪未遂、犯罪中止对教唆犯、帮助犯有何影响？教唆犯、帮助犯是否存在犯罪未遂、犯罪中止？
1、实行犯的未遂或中止
实行犯着手实行犯罪而未遂的，对于教唆犯或帮助反来说，如果实行犯未遂也是出于他们意志意外的原因，教唆犯或帮助犯与实行犯同样构成犯罪未遂；实行犯在犯罪过程中中止犯罪，教唆犯是构成犯罪未遂还是构成犯罪中止，存在着不同的观点。一种观点认为构成犯罪中止，理由是：在被教唆者犯了被教唆罪的情况下，应当把教唆这的行为的社会危害性程度看作是与被教唆者共同造成的，因此，应当根据被教唆者在犯罪过程中的犯罪形态来相应地确定教唆者的犯罪形态。另一种观点认为构成犯罪未遂。理由是，被教唆者在实行犯罪的过程中中止犯罪，是出于教唆者意志以外的原因，因此，教唆者的行为应认定为犯罪未遂。笔者同意后一种观点。进一步分析可知，实行犯在犯罪预备阶段或实行阶段中止犯罪，这种中止，对教唆犯来说，如果是出于其意志以外的原因，那就显然不符合犯罪中止的成立要件，实行犯中止的效力不及于教唆犯。教唆犯应分别应预备犯或者未遂犯论处。如果实行犯的中止，也是出于教唆犯的意志，教唆犯也应该构成犯罪中止。实行犯中止犯罪时，对帮助犯的处理与对教唆犯的处理方式相同。
2、教唆犯和帮助犯的未遂或中止
被教唆的人没有犯被教唆的罪的，教唆犯是否构成犯罪未遂？对此，有几种不同的观点：一种是预备说，认为在此情况下应以预备犯论处。主要理由是：教唆犯对被教唆人实施教唆行为，与为了犯罪寻找同伙在本质上是相同的，而寻找犯罪同伙正是犯罪预备的一种表现形式；已经着手实行犯罪是构成犯罪未遂的一个必要的条件，被教唆这没有实行犯罪的情况下，犯罪行为还是出于着手实行犯罪以前的行为，方能属于犯罪预备。一种是未遂说，认为在这种情况下构成教唆犯的未遂。主要理由是：教唆犯的着手实行犯罪，是指教唆犯犯教唆他人犯罪的目的付诸实施，被教唆人未实施教唆的犯罪，对教唆犯来说是意志以外的原因。在这种情况下，教唆犯完全符合我国刑法规定的犯罪未遂的特征。教唆他人犯罪，他人没有犯被教唆的罪的，刑法规定从轻或减轻处罚，与刑法对未遂犯处罚的规定相同，可见立法者把这种情况下的教唆犯视为未遂犯。一种是特殊教唆犯说。认为在这种情况下，教唆犯不构成共同犯罪，是一种特殊教唆犯，应该根据其本身的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，从轻或者减轻处罚。这不但与特殊教唆犯的定罪原则保持了一致性，而且更符合特殊教唆犯本身的特点。笔者同意这种观点。我国刑法第29条规定，如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。在被教唆人没有犯被教唆的罪时，我国刑法只规定如何处罚，并没有规定“以未遂犯论”。
被帮助的人没有犯被帮助的罪时，帮助者应当如何处罚，我国刑法没有明文规定。笔者认为，这种情况可以参照犯罪预备犯予以处罚，如果犯罪情节显著轻微危害不大的，应该不认为是犯罪。
教唆犯和帮助犯都会发生犯罪中止的问题。在教唆犯、帮助犯教唆、帮助他人犯罪后，他人已预备犯罪或者已经着手实施犯罪的，自动放弃犯罪，阻止他人继续犯罪或者有效地阻止犯罪结果的发生，教唆犯、帮助犯构成犯罪中止、实行犯构成犯罪未遂。如果实行犯经教唆犯、帮助犯的劝说，也自动放弃犯罪或者阻止犯罪结果的发生，教唆犯、帮助犯、实行犯均构成犯罪中止，这些无论是在理论还是在实践中是没有疑义的。
如果教唆犯、帮助犯虽然自动放弃犯罪，但是没有或者未能有效地防止犯罪结果的发生，教唆犯、帮助犯、实行犯都构成犯罪既遂。而教唆犯、帮助犯放弃犯罪或者积极阻止犯罪结果发生的努力只是最为量刑时考虑的情节。
例如：甲雇乙杀丙。后来甲害怕受到法律惩罚而取消了这一计划，不提供酬金给乙、劝乙放弃杀丙，乙不听，将丙杀死。
如果依照现行刑法的有关规定，本案中甲乙均构成故意杀人的既遂，这对甲是不公平的。这也暴露了共同犯罪理论的不足：㈠过分强调共同犯罪中犯罪人的从属性，认为教唆犯、帮助犯都应当从属于实行犯，所以实行犯的既遂既决定了教唆犯、帮助犯的既遂，从而忽略了共同犯罪中犯罪人的独立性。教唆犯、帮助反的行为性质应当参考实行犯的行为，但是不应当完全依赖行为犯的行为。㈡没有充分考虑教唆犯、帮助犯在共同犯罪中的地位和作用，对于他们的中止行为提出了超过他们能力的要求。即一律要求他们阻止他人继续犯罪或者有效地防止犯罪结果的发生。实际上，在共同犯罪中一些教唆犯、帮助犯所起的作用是非常小的，以他们在共同犯罪中的能力，是不能阻止其他犯罪人实行犯罪行为的。
二、借鉴“脱离共犯关系”概念，修正共同犯罪理论
“脱离共犯关系”，最先是日本学者大?V仁提出来的，大?V仁提出这个概念主要是解决虽为中止作出了努力但没能防止结果发生的共犯者的刑事责任问题。
　　大?V仁将脱离共犯关系分为脱离共同正犯关系、脱离教唆犯关系和脱离帮助犯关系。脱离共同正犯关系是指在共同正犯着手实行犯罪以后、达到犯罪既遂之前，共同犯罪者中的一部分切断与其他共犯的利用关系，从共同正犯关系中脱离出去。脱离者对脱离之前的行为负刑事责任，而对脱离之后其他共犯的行为不负刑事责任。脱离教唆犯关系，是指在教唆行为引起实行犯着手犯罪后、实行终了前，教唆者努力阻止实行者的实行行为或者努力防止犯罪结果的发生，但是犯罪结果仍然发生。这时教唆者被认为脱离了教唆关系，教唆者只对脱离时为止的实行犯的未遂状态承当教唆犯障碍未遂的责任。脱离帮助犯关系与脱离教唆犯关系类似。[4]
鉴于共同犯罪理论的不足，有必要借鉴“脱离教唆犯关系”理论的优点并加以完善：
1、在坚持传统共同犯罪中的犯罪共同说、共犯从属性理论[5]的同时，适当强调共犯的独立性。而这种独立性不仅包括共同犯罪中的教唆犯、帮助犯相对于实行犯具有一定的独立性，而且也包括各个实行犯之间的相对独立性。
2、充分考虑共同犯罪中各个行为人的地位与作用，法律应当根据各行为人的不同地位和作用对行为人进行法律评价。
3、充分贯彻罪责刑相适应的原则，通过衡量共同犯罪中各行为人的行为所造成的危害后果和行为人的主观恶性，来确定行为人的行为到底是犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止还是犯罪既遂。
基于此，可以将共同犯罪中的未遂、中止予以新的认定（与传统刑法理论相同的部分不予论述）。
1、 犯罪未遂 这里的犯罪未遂不是由于共同犯罪中行为人的作用而是由于不可抗力所致，是在犯罪未遂之前已经有一部分行为人退出了共同犯罪。在这种情况下，其处理方法是，只要行为人退出了共同犯罪并且消除其先前行为对后面其他共犯行为的影响，即切断与其他共犯后面行为之间的物理和心理的影响，则行为人只对在这之前的行为承担刑事责任，应当成立犯罪中止。
2、 犯罪中止 共同犯罪已经既遂，但是共同犯罪中部分行为人在犯罪既遂以前就已经放弃了犯罪行为并且切断了其原来犯罪行为与后面犯罪既遂之间的物理与心理的联系。这包括三种情况：